詹卫军律师、注册税务师、会计师,民建湖南省委法制委员会委员,湖南省劳动人事争议仲裁委员会兼职仲裁员,湖南省、长沙市涉案企业合规第三方监督评估组织专家。具有精深的专业知识和丰富的实践经验,主要擅长常年法律+税务顾问,涉... 详细>>
律师姓名:詹卫军律师
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作者:长沙税务律师网 詹卫军律师团队
上一篇讲了"自愿放弃社保"承诺书无效、员工仍可主张经济补偿。很多老板接着会问:过去我们每月把单位应缴的社保费折成现金发给了员工,现在要补缴,这笔补贴能不能让员工退回来?2025年的新司法解释给出了明确答案:能——但有前提。
一、新规则:补缴之后,补贴应当返还
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释(二)》(法释〔2025〕12号,自2025年9月1日起施行)第十九条规定:
"用人单位与劳动者约定或者劳动者向用人单位承诺无需缴纳社会保险费的,人民法院应当认定该约定或者承诺无效。用人单位未依法缴纳社会保险费,劳动者根据劳动合同法第三十八条第一款第三项规定请求解除劳动合同、由用人单位支付经济补偿的,人民法院依法予以支持。
有前款规定情形,用人单位依法补缴社会保险费后,请求劳动者返还已支付的社会保险费补偿的,人民法院依法予以支持。"
返还的请求权基础在《中华人民共和国民法典》第一百五十七条:民事法律行为无效后,行为人因该行为取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。同时,《中华人民共和国社会保险法(2018修正)》第六十条第一款规定,用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费,非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。可见放弃社保的约定因违反强制性规定而无效,公司又把本应缴给社保部门的单位缴费折成现金发给了员工,员工如今既拿现金补贴、又享受补缴后的社保待遇,属于同一笔费用上的重复获利——学理上可归入不当得利,法院裁判则以民法典第一百五十七条为依据,判令返还。
二、三个真实案例,看清裁判尺度
案例一:补缴之后,补贴要全额退。 柳州市城中区法院审理的一起案件中,员工签署承诺书同意公司不为其缴纳社保,公司每月另发社保补贴700元。法院认定该约定无效;公司补缴社保后起诉返还,法院依据解释二第十九条判决员工全额返还社会保险费补偿35700元(700元/月×51个月),对公司主张的补贴利息以及社保补缴滞纳金、利息均未支持。
案例二:补贴要退,但滞纳金怎么分担,各地并不一致。 十堰中院二审的案件中,公司与保洁员张某珍在劳动合同中约定"每月劳动报酬为当地最低工资标准,超出部分为单位应缴社保费折现、随工资发放",2015年至2023年间累计发放社保补贴39990元。公司补缴后起诉返还,二审维持返还39990元的判决。值得注意的是,该案对补缴产生的滞纳金及利息并未一概由公司承担:法院认为双方对公司长期未依法参保均有过错,酌定公司负担70%、张某珍负担30%,即张某珍另行返还滞纳金及利息15465.77元。该案判决于2025年3月,当时解释二尚未施行,法院依无效约定财产返还规则及公平原则裁判,思路与解释二一致。
案例三:没补缴就想让员工退补贴?不行。 郑州管城回族区法院2026年的判决很有代表性:员工王某"自愿放弃缴纳,已在他处缴纳",公司每月发3500元社保补贴。后公司要求返还,法院指出——返还的前提是"用人单位依法补缴",王某社保已在他处缴纳,公司客观上无法补缴,返还的前提条件自始不成就,驳回公司的返还请求。北京三中院、洛阳老城区法院亦有同类裁判:公司尚未补缴社保的,返还条件未成就,请求不予支持(北京案中公司对补贴数额的举证亦不足)。
三、裁判尺度里的三个细节
第一,公司得先证明"补贴"真的发过、发放了多少。 上海杨浦区法院的一起案件里,公司主张每月12000元工资中含社保补贴,但工资单上只有"基本工资3000元+项目津贴9000元",没有任何补贴明细,法院认定12000元全部是工资,返还社会保险补贴、公积金补贴的请求均被驳回。社保补贴必须在工资表中单列,混在工资里等于没发过。
第二,滞纳金原则上由公司承担,能否让员工分担存在分歧。 依据《中华人民共和国社会保险法(2018修正)》第八十六条,用人单位未按时足额缴纳社会保险费的,由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足,并自欠缴之日起按日加收万分之五的滞纳金。沭阳县法院在判决中明确:补缴社会保险产生的滞纳金是对用人单位欠缴社保的处罚措施,责任主体应当为用人单位而非劳动者,员工签署的放弃社保协议因违反法律强制性规定而无效。柳州案中,公司主张的补缴滞纳金及利息同样未获支持。但十堰案则按过错让员工分担了30%的滞纳金及利息。"签了放弃声明、一切责任由员工承担"之类的约定因违法而无效,不能直接作为向员工转嫁滞纳金的依据;至于能否让员工分担,取决于法院对双方过错的认定,实践中并不统一。
第三,返还的是社保补贴,垫付的个人缴费另算。 员工个人应缴部分本来就该由个人承担,公司补缴时一并垫付的,可以要求员工返还(上海杨浦案支持公司追回垫付的个人部分7202.39元,沭阳案支持6582.67元),这与社保补贴返还是两笔账。
四、给老板和财务的操作清单
第一步,盘点。 梳理"社保折现"员工名单、历年发放金额,核查工资表中是否单列"社保补贴"科目。
第二步,先补缴、后追偿。 补缴是返还请求权的前提,顺序不能反。主动补缴可以尽早止住滞纳金按日累计,也能避免因逾期仍不缴纳而被处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。
第三步,规范未来。 从现在起所有员工依法参保,工资结构中不要再出现任何"社保补贴"科目——这个科目本身就是违规操作的痕迹。
第四步,追偿走协商,必要时走诉讼。 多数员工对返还大额补贴会有抵触,建议先发函协商、分期返还,协商不成再起诉。同时注意,返还请求适用三年普通诉讼时效(《中华人民共和国民法典》第一百八十八条),起算点在实务中尚有争议(逐月发放之日或补缴完成之日),公司宜尽早主张,不要拖成"陈年旧账"。
一句话总结: 社保补贴可以要回来,但前提是先把社保补上,而且工资表里得真有这笔账。与其事后打官司追讨,不如从源头停掉"折现代替参保"的做法。
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